信息來源：新華網(wǎng)
11月10日，國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布《關(guān)于平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷指南（征求意見稿）》（以下簡稱"征求意見稿"），公開征求意見。

征求意見稿的最大看點是對具有市場支配地位的經(jīng)營者從事濫用市場支配地位行為予以規(guī)制，明確了市場支配地位分析認定依據(jù)，并對"不公平價格行為""低于成本銷售""拒絕交易""限定交易""搭售或者附加不合理交易條件"以及"差別待遇"等行為的認定進行場景化細化，實現(xiàn)了互聯(lián)網(wǎng)平臺經(jīng)濟領(lǐng)域反壟斷相關(guān)法律規(guī)范的新突破。

"殺熟"是否構(gòu)成差別待遇？

同樣的商品或服務(wù)，為何有時候老客戶看到的價格反而比新客戶高？針對消費者普遍關(guān)注的"大數(shù)據(jù)殺熟"問題，征求意見稿提出，具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟領(lǐng)域經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，無正當理由對交易條件相同的交易相對人實施差別待遇，排除、限制市場競爭。

分析是否構(gòu)成差別待遇，主要考慮以下因素：基于大數(shù)據(jù)和算法，根據(jù)交易相對人的支付能力、消費偏好、使用習慣等，實行差異性交易價格或者其他交易條件；基于大數(shù)據(jù)和算法，對新老交易相對人實行差異性交易價格或者其他交易條件；實行差異性標準、規(guī)則、算法；實行差異性付款條件和交易方式。

不過，征求意見稿也規(guī)定，如果平臺經(jīng)營者是針對新用戶的首次交易在合理期限內(nèi)開展的優(yōu)惠活動，則可以不被認定為差別待遇行為。

"二選一"是否構(gòu)成壟斷？

近年來，互聯(lián)網(wǎng)平臺多次曝出有關(guān)"二選一"的爭議。不斷有商家反映，一些電商平臺要求合作商家只能入駐一家網(wǎng)絡(luò)銷售平臺，不能同時入駐多家。

對此，征求意見稿規(guī)定，分析是否構(gòu)成限定交易，重點考慮以下兩種情形：一是平臺經(jīng)營者通過搜索降權(quán)、流量限制、技術(shù)障礙、扣取保證金等懲罰性措施實施的限制，因?qū)κ袌龈偁幒拖M者利益產(chǎn)生直接損害，一般可認定構(gòu)成限定交易行為；二是平臺經(jīng)營者通過補貼、折扣、優(yōu)惠、流量資源支持等激勵性方式實施的限制，可能對平臺內(nèi)經(jīng)營者、消費者利益和社會整體福利具有一定積極效果，但如果對市場競爭產(chǎn)生明顯的排除、限制影響，也可能被認定構(gòu)成限定交易行為。

北京云嘉律師事務(wù)所律師、中國政法大學知識產(chǎn)權(quán)研究中心特約研究員趙占領(lǐng)對羊城晚報記者表示，征求意見稿對平臺經(jīng)濟的"二選一"行為有明確規(guī)定，如果強迫平臺內(nèi)經(jīng)營者在無正當理由時進行限定交易，也就是"二選一"行為，就屬于濫用市場支配地位，違反了反壟斷的規(guī)定。征求意見稿針對互聯(lián)網(wǎng)平臺經(jīng)濟的這些特點進行了細化，包括相關(guān)市場認定、正當理由認定等，有明確的指引效果，規(guī)定了正常的市場秩序，有助于促進平臺經(jīng)濟領(lǐng)域市場的自由競爭。

如何認定平臺的壟斷行為？

如何認定互聯(lián)網(wǎng)平臺的壟斷行為？征求意見稿明確，特定個案可直接認定平臺經(jīng)濟領(lǐng)域經(jīng)營者實施壟斷行為。在特定個案中，如果直接事實證據(jù)充分，只有依據(jù)市場支配地位才能實施的行為持續(xù)了相當長時間且損害效果明顯，準確界定相關(guān)市場條件不足或非常困難，可以不界定相關(guān)市場，直接認定平臺經(jīng)濟領(lǐng)域經(jīng)營者實施了壟斷行為。